Den 13 juni släppte Europeiska kommissionen den andra uppsättningen av föreslagna ändringar till European Markets Infrastructure Regulation (EMIR) om erkännande och övervakning av centrala motparter från tredje land.

Förslaget representerar en grundläggande översyn av EU:s strategi för erkännande och övervakning av centrala motparter från tredje land (Storbritannien kommer att vara ett "tredje land" när det lämnar EU och förutsatt att det inte går med i EES). Den inkluderar omfattande och ingripande tillsyns- och tillsynsbefogenheter för Europeiska värdepappers- och marknadsmyndigheten (ESMA), en viktig ny roll för Europeiska centralbanken (ECB) och en förmåga att kräva att de systemmässigt mest betydande centrala motparterna från tredje land etablerar sig i EU som ett villkor för att tillhandahålla sina clearingtjänster till EU-clearingmedlemmar och deras EU-kunder. Sammantaget ger ramverket ESMA, kommissionen och ECB ett mycket vidsträckt utrymme för skönsmässig bedömning i förhållande till centrala motparter från tredje land.

Nedan finns en sammanfattning av förslagen och konsekvenserna för kapitalmarknadsaktörer. Tabellen ger en översikt över reglerna kring erkännande, auktorisation och tillsyn av centrala motparter från tredje land och EU, den institution som ansvarar för att fatta beslut i varje enskilt fall och centralbankernas roll.

Ändringar av erkännandet av centrala motparter från tredje land

ESMA ska få betydande befogenheter i samband med auktorisering och tillsyn från centrala motparter

Även om kommissionen kommer att fortsätta att fastställa likvärdigheten mellan CCP-system från tredje land, kommer ESMA att få fler befogenheter när det gäller att bedöma och godkänna CCP:er från tredje land att tillhandahålla clearingtjänster för affärer som omfattas av EMIR-omfattningen.

I praktiken kommer ESMA att kunna skilja mellan tre kategorier av centrala motparter baserat på deras systemvikt (se nedan). 'Tier 1' CCP:er kommer att inkludera centrala motparter från tredje land som ESMA har fastställt som icke-systemviktiga eller sannolikt inte blir systemviktigt för EU. Dessa nivå 1-centrala motparter kommer även fortsättningsvis att omfattas av de nuvarande arrangemangen för tredjelands likvärdighetsbeslut som antas av kommissionen, medan ESMA kommer att få i uppdrag med nya ansvarsområden när det gäller deras tillsyn.

Tredjelands-CCP som bedöms vara systemviktiga eller sannolikt kommer att bli systemviktiga inom en snar framtid för EU:s finansiella och ekonomiska stabilitet kommer att kategoriseras som ”Tier 2”-CCP. Beslutet av nivå 2 CCP kommer att baseras på fyra kriterier:

1. Karten, storleken och komplexiteten hos tredjelands-CCP:s verksamhet.
2. Effekten som ett misslyckande eller en störning av tredjelands-CCP skulle ha på EU:s finansiella stabilitet.
3. Tredjelands-CCP:s clearingmedlemskapsstruktur.
4. Tredjelands-CCP:s relation, ömsesidiga beroenden eller andra interaktioner med annan finansmarknadsinfrastruktur.

Det är viktigt att notera att kriterierna för närvarande inte har några kvantitativa trösklar eller mått. Kommissionen måste publicera en teknisk regleringsstandard sex månader efter antagandet av den föreslagna förordningen som förmodligen kommer att ge ytterligare information om de överväganden som kommer att ligga till grund för dess eget och Esmas beslutsfattande. Kriterierna, som de är utformade, avser finansiell stabilitet i bredaste termer.

CCP på nivå 2 kan endast erkännas om de uppfyller ytterligare villkor, inklusive:

1. Fortlöpande efterlevnad av de relevanta och nödvändiga tillsynskraven för EU:s centrala motparter enligt EMIR. Förslaget avser ett nytt system för "jämförbar efterlevnad" om kraven i den centrala motpartens hemland ger ett resultat som är jämförbart med EMIR.
2. Skriftlig bekräftelse från relevanta EU-centralbanker som utfärdats att tredjelands-CCP uppfyller alla krav som ställs av dessa centralbanker. De ytterligare kraven kan täcka risker för likviditet, betalnings- eller avvecklingsarrangemang i EU eller medlemsstaterna. De kan i synnerhet gälla tillgängligheten och den specifika typen av säkerheter som innehas inom en central motpart, nivån på eventuella avdrag för säkerheter, investeringspolicy eller säkerhetssegregering och tillgången till likviditetsarrangemang mellan inblandade centralbanker.
3. Skriftligt samtycke från den centrala motparten i tredjeland att ESMA får tillgång till all information som innehas av den centrala motparten och får tillgång till vilken som helst av dess affärslokaler på begäran (detta måste kunna verkställas i tredjelandet, och ett juridiskt yttrande bör vara tillgänglig för att bekräfta att så är fallet).
4. Tredjelands-CCP bör ha alla nödvändiga förfaranden och åtgärder för att kunna uppfylla det första och tredje villkoret ovan.

De ytterligare villkoren och kraven som ställs på CCP:er i nivå 2 innebär att de i praktiken kommer att bli föremål för gemensam tillsyn av ESMA (med input från ECB och utfärdande centralbanker) och deras hemlands tillsynsmyndighet. Förfarandena kommer att kräva samordning mellan tillsynsmyndigheter, och i förslaget anges att ESMA ska upprätta sådana samarbetsarrangemang med relevanta behöriga myndigheter i tredjeland.

Det viktigaste är dock att ESMA, i samförstånd med relevanta EU-centralbanker, har befogenhet att fastställa att CCP:er på nivå 2 är av "specifikt väsentlig systemisk betydelse" för EU:s finansiella system och rekommenderar kommissionen att den centrala motparten bör inte kännas igen. I praktiken är detta den tredje kategorin av centrala motparter. I detta fall måste centrala motparter från tredje land vara auktoriserade och etablerade i en av medlemsstaterna för att kunna tillhandahålla clearingtjänster till EU-clearingmedlemmar och EU-kunder.

Tillsyn av centrala motparter från tredje land

ESMA:s befogenheter kommer också att utökas för tillsynen av CCP:er efter erkännande. Dessa befogenheter omfattar tillgång till information, allmänna utredningar, inspektioner på plats och upprätthållande av pågående efterlevnad. ESMA kommer också att göra en bedömning av erkända centrala motparters motståndskraft mot ogynnsamma marknadsförhållanden.

ESMA kommer att kräva bekräftelse från varje CCP på nivå 2 minst en gång per år att kraven för deras erkännande (se ovan) fortsätter att vara uppfyllda. Förslaget föreskriver också att EG-domstolen ska granska alla Esma-beslut som ålägger böter eller viten för centrala motparter från tredje land.

ESMA kommer minst vartannat år att granska erkännandet av en central motpart från tredje land. Dessutom kan ESMA också återkalla ett erkännandebeslut avseende en tredjelands-CCP om den CCP har gjort sig skyldig till en intrång. Sådana överträdelser avser kapitalkrav, organisatoriska krav, intressekonflikter, operativa krav, transparens och tillgänglighet till information och hinder för tillsyn.

Kommissionen föreslog också att de relevanta emitterade centralbankerna skulle involveras i erkännandet och tillsynen av centrala motparter från tredje land i samband med finansiella instrument denominerade i unionens valutor som godkänns i betydande omfattning i centrala motparter som är belägna utanför unionen. För systemviktiga centrala motparter kan centralbanker ställa krav för att hantera risker som uppstår från likviditets-, betalnings- eller avvecklingsarrangemang i Europeiska unionen. Detta kan också sträcka sig till specifika säkerhetskrav.

CCP:s bidrag till ESMA:s budget

CCP:er i EU och tredjeländer kommer också att behöva betala avgifter till ESMA för ansökningar om auktorisation, ansökningar om erkännande och årliga avgifter.

Konsekvenser för företag

De föreslagna reglerna kommer att ha en betydande inverkan på alla centrala motparter från tredje land, deras clearingmedlemmar och deras medlemmars kunder, även om effekten tydligt ökar med en central motparts systemvikt.

Kommissionens förslag kräver inte automatisk omlokalisering av tredjelands-CCP:s euroclearingverksamhet, men har gett ESMA så breda befogenheter att avgöra vilka tredjelands-CCP som ska erkännas i EU att den i praktiken kan neka dem tillgång till EU såvida de inte är etablerade i en medlemsstat, förutsatt att kriterierna i förslaget är uppfyllda.

Detta öppnar för möjligheten att vissa centrala motparter från tredje land kanske inte erkänns av ESMA i syfte att tillhandahålla sina clearingtjänster i EU under EMIR. I det scenariot skulle EU:s clearingmedlemmar och kunder ådra sig betydligt högre kapitalkostnader och skulle inte kunna uppfylla EMIR-clearingkravet om de fortsatte att cleara sina affärer genom icke-erkända centrala motparter. För att kunna betjäna sina EU-clearingmedlemmar måste dessa tredjelands-CCP flytta sin clearingverksamhet till EU genom att etablera en juridisk person i en medlemsstat.

ESMA:s utökade tillsyn över centrala motparter från tredje land kommer att kräva att de regelbundet har kontakt med den europeiska tillsynsmyndigheten och förstår dess förväntningar. I synnerhet kommer CCP:er på nivå 2 att behöva övervaka och bekräfta att de följer de föreslagna kraven på årsbasis.

Sammantaget ger ESMA:s breda befogenheter när det gäller erkännande och tillsyn av centrala motparter från tredje land den ett stort utrymme för skönsmässig bedömning, vilket i sin tur kommer att skapa osäkerhet för centrala motparter och kapitalmarknadsdeltagare, åtminstone initialt, om hur de planerar att utöva sina befogenheter.

Vad händer härnäst?

Lagförslaget föreskriver att Esma ska se över beslut om erkännande av centrala motparter från tredje land som fattats innan detta förslag träder i kraft. Den nya bestämmelsen anger att denna översyn ska äga rum inom 12 månader från ikraftträdandet av den delegerade akten som anger kriterierna för att avgöra om en central motpart från tredje land är eller sannolikt kommer att bli systemviktig för unionens finansiella stabilitet eller för en eller flera av dess medlemsstater.

Lagförslaget kommer nu att bli föremål för granskning av Europaparlamentet och rådet och förväntas träda i kraft före utgången av 2019, men detta kommer helt klart att bero på hastigheten i förhandlingarna. Om förordningen träder i kraft i slutet av 2019 kommer detta att vara nio månader efter att Storbritannien ska lämna EU. Vad som händer under denna period beror delvis på vilken, om någon, övergångsordning som överenskommits.

Det här inlägget skrevs av Deloittes EMEA Center for Regulatory Strategy och publicerades först på bloggen Deloitte Financial Services UK.

Sammanfattning av regler

Beslutsfattare

Medverkan av relevanta emitterande centralbanker i EU

Erkännande av centrala motparter från tredje land

Tredjelands centrala motparter kommer att differentieras utifrån deras systemvikt. Nivå 1-kategorisering är för icke-systemviktiga CCP:er och nivå 2-kategorisering för systemviktiga CCP:er. Kommissionen har fastställt ytterligare villkor för CCP-erkännande på nivå 2.

Europeiska kommissionen kommer att fortsätta att fatta likvärdighetsbeslut. ESMA kommer att bedöma graden av systemrisk som utgörs av en central motpart från tredje land och göra bedömningar om kategorisering som återspeglar omfattningen, typen och volymen av transaktioner som godkänts. ESMA har också i uppdrag att granska beslutet minst en gång vartannat år och har möjlighet att återkalla erkännandet.

För erkännande av en CCP på nivå 2 krävs också centralbankernas skriftliga bekräftelse på att den centrala motparten från tredje land uppfyller alla krav som ställs av dessa centralbanker.

Övervakning av CCP:er i tredje land på nivå 1

CCP:er på nivå 1 från tredje land kommer att omfattas av de nuvarande arrangemangen och villkoren för beslut om likvärdighet från tredje land.

ESMA kommer att ha till uppgift att övervaka, med befogenheter som täcker informationsåtkomst och upprätthållande av pågående efterlevnad.

Förhandsgodkännande krävs för ESMA:s antagande av beslut som rör marginalkrav, likviditetsriskkontroller, säkerhetskrav, avveckling och godkännande av interoperabilitetsarrangemang.

Övervakning av CCP:er i nivå 2 från tredje land

CCP:er i tredje land på nivå 2 måste följa utökad tillsyn och visa att de fortsätter att uppfylla erkännandekriterierna.

För nivå 2 CCP:er, ESMA kommer att ha tillsynsansvar för nivå 1-centrala motparter (se ovan) utöver ytterligare uppgifter såsom allmänna utredningar och inspektioner på plats. ESMA kommer också att kräva bekräftelse minst en gång per år på att den centrala motparten uppfyller alla villkor för erkännande.

Förhandsgodkännande krävs för ESMA:s antagande av beslut som rör marginalkrav, likviditetsriskkontroller, säkerhetskrav, avveckling och godkännande av interoperabilitetsarrangemang. Om en emitterad centralbank anser att en Tier 2 CCP inte längre uppfyller villkoren för erkännande, bör den underrätta ESMA.

Potentiell omlokalisering av centrala motparter från tredje land till EU

Det är möjligt att CCP:er i tredjeland på nivå 2 av särskilt betydande systemisk betydelse inte får erkännande enligt EMIR. I det här fallet måste sådana centrala motparter vara auktoriserade och etablerade i en EU-medlemsstat.

ESMA kan ta beslutet.

För ett omlokaliseringsbeslut krävs ett avtal mellan ESMA och den utfärdande centralbanken.

Auktorisering av EU:s centrala motparter

Bedömningsansvaret kommer att delas av NCA, ESMA och kollegiet, som kommer att delta av permanenta medlemmar av CCP Executive Session.

EU NCA kommer att krävas för att genomföra en ansökningsbedömning i samråd med ESMA.

Samtycke krävs.

Tillsyn av EU:s centrala motparter

ESMA kommer att ha en större roll i granskningen och utvärderingen av en behörig myndighet av en central motparts efterlevnad av EMIR.

EU NCA kommer att fortsätta att ansvara för tillsynen, men kommer att behöva söka ESMA:s samtycke för vissa beslut.

Centralbanker kommer att tillfrågas om samtycke till beslut relaterade till en central motparts betalnings- och avvecklingsarrangemang och tillhörande likviditetsrisk.