I oktober 2020 publicerade US Internal Revenue Service (IRS) de slutliga reglerna enligt avsnitt 1446(f) i US Internal Revenue Code (IRC) (nedan kallade "slutliga regler"). De slutliga bestämmelserna anger de detaljerade kraven på innehållande och rapportering i förhållande till en icke-amerikansk person som säljer en andel i ett partnerskap som är engagerat i en amerikansk handel eller affärsverksamhet.

I den här bloggen sammanfattar vi hur de slutgiltiga reglerna och de planerade ändringarna av avtalet om kvalificerad mellanhand (QI) påverkar icke-amerikanska banker som har PTP-intressen i förvar för sina kunder. Vi beskriver också varför det inte längre är möjligt att agera som en icke-kvalificerad mellanhand (NQI) med avseende på PTP-intressen, vilket är en vanlig praxis bland olika banker i Schweiz och Liechtenstein, från och med den 1 januari 2022.

Lagstiftningshistorik

Sektionerna 864(c)(8) och 1446(f) lades till IRC 2017 som en del av Tax Cuts and Jobs Act. Section 864(c)(8) innehåller regler för att bestämma beloppet av vinst eller förlust som behandlas som effektivt kopplat till en amerikansk handel eller verksamhet när en icke-amerikansk person säljer en andel i ett partnerskap som är engagerat i en amerikansk handel eller företag. Sektion 1446(f) innehåller regler för innehållande och rapportering som är tillämpliga på överföring av partnerskapsintressen som beskrivs i avsnitt 864(c)(8).

IRS utfärdade meddelanden under 2017 och 2018 om att avbryta tillämpningen av reglerna för PTP-intressen och gav vägledning för innehållande av överföringar av icke-PTP-intressen.

I maj 2019 utfärdade IRS föreslagna regler enligt IRC section 1446(f). De slutliga förordningarna behåller den grundläggande strategin och strukturen i de föreslagna förordningarna, men innehåller flera ändringar och förtydliganden.

Bestämmelserna i de slutliga föreskrifterna har i allmänhet ett tillämplighetsdatum 29 januari 2021, det vill säga 60 dagar efter publicering i det federala registret. Vissa bestämmelser, inklusive de som hänför sig till PTP:er, träder dock i kraft för överföringar som äger rum den 1 januari 2022 eller senare.

Sammanfattning på hög nivå av reglerna för PTP:er

Från och med den 1 januari 2022 måste en mäklare i allmänhet hålla inne, och remittera till IRS, en skatt motsvarande 10 % av bruttointäkterna från försäljningen av en PTP-andel som betalas till en överlåtare (dvs. säljare) som är en icke- amerikansk kund eller till en icke-amerikansk mäklare. Dessutom krävs källskatt enligt 1446(f) för PTP-utdelningar som kan hänföras till ett belopp som överstiger den ackumulerade nettoinkomsten på ett kvalificerat varsel.

En mäklare är dock inte skyldig att hålla inne i följande situationer (icke uttömmande):

• Det realiserade beloppet betalas till en QI som:

- Tar på sig primärt innehållsansvar för betalningen, eller

- Tar inte på sig det primära innehållsansvaret för betalningen men ger mäklaren information som indikerar att överlåtaren är befriad från innehållande (se nedan),

• Mäklaren får det realiserade beloppet från en annan mäklare som har hållit inne hela beloppet som krävs,
• Mäklaren får ett intyg om att överlåtaren är en amerikansk person (t.ex. på IRS Form W-9),
• Mäklaren får ett intyg om att överlåtaren är befriad från amerikansk källskatt på relevanta vinster enligt ett inkomstskatteavtal (OBS:IRS meddelade att de kommer att revidera instruktionerna till formulär W-8BEN och W-8BEN-E för att förtydliga hur ett fördragsanspråk för en betalning enligt 1446(f) måste dokumenteras),
• Mäklaren förlitar sig på ett kvalificerat meddelande från PTP som indikerar att inget innehåll krävs (t.ex. eftersom PTP inte är engagerat i en amerikansk handel eller verksamhet).

Oavsett om källinnehållning tillämpas måste en mäklare som gör relevanta betalningar rapportera dessa på formulär 1042 och 1042-S.

Konsekvenser för QIs

En QI som krediterar bruttointäkterna från försäljningen av PTP-andelar (och utdelningar inom räckvidden) till sina kontoinnehavare kvalificerar sig som en mäklare enligt avsnitt 1446(f). IRS meddelade att de kommer att införliva respektive innehållande och rapporteringsskyldigheter i QI-avtalet. Men eftersom det nuvarande QI-avtalet är giltigt till den 31 december 2022 medan PTP-reglerna träder i kraft den 1 januari 2022, kommer kraven för år 2022 att anges i en ryttare (d.v.s. tillägg) till QI-avtalet. I detta sammanhang tillkännagav IRS i ingressen till de slutgiltiga reglerna att efterlevnad av paragraf 1446(f) varken kommer att inkluderas i de QI periodiska granskningar som utförs för kalenderåret 2022 eller de QI periodiska certifieringarna för certifieringsperioden som slutar den 31 december 2022.

Baserat på de slutliga bestämmelserna, ingressen såväl som muntliga kommentarer från IRS-representanter vid konferenser, förstår vi att QIs kommer att ha tre alternativ för att uppfylla sina skyldigheter enligt paragraf 1446(f). Vi anger dessa tre alternativ nedan tillsammans med motsvarande dokumentation, undanhållning och rapportering.

1. QI tar på sig det primära ansvaret för undanhållande: Ingressen till de slutliga bestämmelserna indikerar att IRS kommer att ge QIs "lämplig flexibilitet för att vidta lämpliga arrangemang för att ta på sig, eller inte ta på sig, visst innehållsansvar". I synnerhet kommer QIs att tillåtas att ta på sig primärt ansvar för innehållande enligt avsnitt 1446(f) på betalning-för-betalning-basis. Dessutom kan QIs ta på sig (eller inte ta på sig) primärt innehållandeansvar enligt avsnitt 1446(f) oavsett om de tar på sig primärt kapitel 3 och 4 innehållandeansvar, förutom att en QI som tar på sig primärt innehållsansvar för någon del av en PTP-distribution kommer att vara skyldig att ta på sig det primära innehållsansvaret för hela distributionen.

- Dokumentation: QI-leverantörer FORM W-8IMY till uppströmsdepå (ingen dokumentation om kunder som måste tillhandahållas till uppströmsdepå).

- Innehåll: QI drar av källskatt och gör insättningar hos IRS.

- Rapportering: QI rapporterar 1446(f)-betalningen på formulär 1042 och 1042-S. För ändamål enligt Form 1042-S tillåts QI att rapportera på en sammanslagen basis i den utsträckning som tillåts för andra betalningar enligt QI-avtalet (även om vissa kunder ändå kan begära separat rapportering och en kopia av mottagaren).

2. QI tar inte på sig primärt ansvar för innehållande av innehåll och tillhandahåller information om källskattepool uppströms

- Dokumentation: QI förser uppströmsförvaltaren med blankett W-8IMY och ett innehållsutdrag som allokerar betalningen till källskattepooler för utländska överlåtare som omfattas av 10 % källskatt, utländska överlåtare som kvalificerar sig för ett undantag från innehållande och/eller amerikanska överlåtare som ingår i en källskattepool enligt kapitel 4 av amerikanska betalningsmottagare.

- Innehåll: Uppströms förvaringsinstitut drar av källskatt och gör insättningar hos IRS.

- Rapportering: QI rapporterar 1446(f)-betalningen på formulär 1042 och 1042-S. För ändamål enligt Form 1042-S tillåts QI att rapportera på en sammanslagen basis i den utsträckning som tillåts för andra betalningar enligt QI-avtalet (även om vissa kunder ändå kan begära separat rapportering och en mottagarekopia).

 3. QI tar inte på sig primärt ansvar för innehållande och tillhandahåller mottagarspecifik information uppströms

- Dokumentation: QI förser uppströmsförvaltaren med formulär W-8IMY, ett innehållsförklaring och dokumentation för varje överlåtare (t.ex. formulär W-8BEN, W-8BEN-E eller W-9).

- Innehåll: Uppströms förvaringsinstitut drar av källskatt och gör insättningar hos IRS.

- Rapportering: QI har inga rapporteringsskyldigheter med avseende på 1446(f)-betalningarna, även om de ligger inom ramen för QI-avtalet. Istället behandlar uppströmsförvaltaren partnern (d.v.s. QI:s kontoinnehavare) som mottagaren för formulär 1042-S-rapportering.

I synnerhet avser IRS att införliva nominerade rapporteringskrav (se Treas. Reg. §1.6031(c)-1T) i QI-avtalet. Enligt dessa regler skulle QI dessutom vara skyldig att tillhandahålla viss information, inklusive detaljer om partnerna (dvs. QI:s kontoinnehavare) till partnerskapet, vilket gör det möjligt för både partnerskapet att korrekt rapportera på schema K-1 (formulär 1065) och icke-amerikanska partners för att uppfylla sina egna krav på inkomstskatt i USA. Tills ytterligare detaljer har publicerats i QI-avtalet kan det bekräftas huruvida tillhandahållande av mottagarspecifik information uppströms skulle lindra denna börda.

Konsekvenser för NQIs

Även om olika schweiziska och liechtensteinska banker för närvarande agerar i en NQI-kapacitet med avseende på PTP-intressen, kanske detta inte längre är ett genomförbart tillvägagångssätt från och med den 1 januari 2022 eftersom:

• En NQI som tar emot bruttointäkterna från försäljningen av PTP-andelar (och utdelningar inom scope) är i allmänhet föremål för 10 % innehållande, även om den avslöjar partnerinformation till uppströmsförvaltaren,
• Uppströmsförvaltaren rapporterar betalningen på formulär 1042-S som betald till en okänd kontoinnehavare, med NQI rapporterad som en mellanhand för beloppet (snarare än som mottagare), vilket potentiellt skulle kunna utsätta banken som agerar som NQI för oönskad IRS granskning, och
• NQI kommer att krävas att utfärda mottagarspecifika formulär 1042-S till kontoinnehavarna för att göra det möjligt för dem att göra anspråk på en kredit för det innehållna beloppet, vilket vanligtvis inte krävs i QI-scenariot där korrekt innehållande tillämpas vid källan .
  Slutligen är det värt att notera att att agera som en NQI, åtminstone ur ett amerikanskt perspektiv, inte ger lättnad från nominerad rapportering.

Deloittes syn: 

Icke-amerikanska banker som har PTP-andelar i förvar för sina kunder bör bekanta sig med de nya reglerna och bestämma den bästa metoden för att följa paragraf 1446(f)-skyldigheterna.

Det faktiska implementeringsarbetet kommer att variera beroende på tillvägagångssättet. Uppenbarligen kommer ansträngningarna att bli högre för banker som avser att fungera som primära QIs för 1446(f)-betalningar. Detta beror främst på behovet av att utöka system och processer för källskatt för att täcka bruttointäkter från PTP-andelar (medan nuvarande amerikansk källskatt mestadels är begränsad till inkomst). Men även banker som planerar att vara icke-primära QI:er bör överväga inverkan på kontouppställningen hos uppströmsdepåbanken, dokumentationsprocesser (från kontoinnehavare och mot uppströmsdepåförvaltare), QI-rapportering och efterlevnad, såväl som den potentiella förvaltarrapporteringsskyldighet. Slutligen kan vissa banker till och med besluta sig för att lämna PTP-verksamheten efter att ha utfört en kostnads-nyttoanalys och sluta erbjuda sådana investeringar till kunder.

Med mindre än 12 månader till start (och ingen tydlig indikation när föraren till QI-avtalet kommer att publiceras), bör banker utanför USA ta de första stegen nu för att säkerställa efterlevnad av 1446(f).

Om du vill diskutera detta ämne ytterligare, vänligen kontakta våra nyckelkontakter nedan

Nyckelkontakter