Försäkra en transaktion – mer än bara representationer och garantier Försäkringar är ett bidrag till CVCA Central från BFL Canada.

Antalet M&A-affärer fortsätter att öka i snabb takt trots covid-19. Eftersom dessa förvärv eller försäljningar ger möjligheter, kan det väcka komplexa frågor som är försäkringsbara. Försäkringar är ofta en eftertanke som skyndas på vid slutet av transaktionen och som inte beaktas tidigare; det bör övervägas i planerings- och due diligence-processen, som en väg för att bevara kapitalet hos både köparen och säljaren vid tidpunkten för en transaktion och framöver.

Medan Representations and Warranties Insurance (RWI) har använts oftare i M&A-affärer för att skydda mot förluster som uppstår till följd av säljarens brott mot vissa representationer i köpeavtalet, bör traditionella försäkringar inte förbises eftersom de också ger en robust form av skydd. En granskning och övervägande av dessa policyer bör vara en del av standardförfarandet som ingår i Due Diligence process för att säkerställa att möjligheten att skydda tillgångarna för både köpare och säljare inte går förlorade.

Vad du behöver veta

Vid tidpunkten för slutförandet av en transaktion utlöses en kontrollförändring i de flesta försäkringar. Detta kan göra att försäkringen upphör omedelbart, medan andra försäkringar ger en automatisk förlängd rapporteringsperiod. För att undvika fallgropar, planera framåt och att förstå hur försäkringar kan påverkas är viktigt:

• Var medveten om köparen kan lägga till de köpta operationerna till alla policyer, och om verksamhetens karaktär är anpassad för att läggas till (utskilja transaktioner kan ses annorlunda);
• Bekräfta att försäkringsgivaren tillhandahåller täckning för tidigare handlingar till köparens program, vilket säkerställer att framtida anspråk kommer att åtgärdas (som härrör från handlingar från målet före förvärvsdatumet);
• Bekräfta om det finns avtalsförpliktelser som går över på köparen som försäkringen uppfyller;
• Fråga före affären avslutas om det köpta företaget behöver fortsätta med sitt eget försäkringsprogram;
• Diskutera innan affären avslutas, om säljarens policyer håller på att löpa ut, och bekräfta vilken part som är ansvarig för att betala eventuella ytterligare premier, och förhandla villkoren i förväg av transaktionen;
• Var medveten att försäkringsmarknaden hårdnat med krympande kapacitet och ökade kostnader för de flesta försäkringsgrenar.

Fallgropar med att inte beakta effekten på försäkringen innan transaktionen:

• För köparen , om försäkringar upphäver och skapar en lucka i täckning, kan framtida anspråk baserade på tidigare handlingar bli en framtida skuld som inte redovisades och påverkar det upplevda värdet av affären;
• För säljaren , de kan personligen ha skyldigheter som försäkringen annars skulle ha åtgärdat, men kan ha en skyldighet att personligen betala för sådana tidigare ärenden;
• Oenighet om vem som förväntas betala när försäkringen inte svarar kan inte bara ha en ekonomisk inverkan utan orsaka friktion i parternas goodwill.

Även om alla försäkringar är viktiga att överväga och granska, är den policy som oftast citeras direktörer och tjänstemän (D&O) ansvar. Ansvarsförsäkring för styrelseledamöter och tjänstemän erbjuder skydd för företagsledare, tjänstemän (försäkrade) mot anspråk som kan uppstå från deras beslut och åtgärder som vidtas inom ramen för deras ordinarie uppgifter (deras förtroendeuppdrag). Ofta ser vi krav på D&O-avrinning ingå villkoren i köpeavtalet, och förbli i kraft i 6 år från transaktionsdagen. D&O-avvecklingen tillåter att anspråk rapporteras inom 6-årsperioden, vilket innebär att täckningen endast kommer att svara på anspråk som görs under den 6-åriga rapporteringsperioden för handlingar som inträffade före kontrollbytet . Oavsett om det beskrivs i köpeavtalet, bör styrelseledamöters ansvar vara en kontaktpunkt för styrelsen och C-sviten för deras personliga skydd vid affärens slut.

Där anspråk uppstår (Ett D&O-perspektiv)

• Invändningar mot fusionen, där käranden ofta tillkännager/påstår att styrelseledamöter har brutit mot sin förtroendeplikt genom att gå med på en orättvis uppgörelse eller underlåta att lämna tillräckliga upplysningar till aktieägarna;
• Klagande som stämmer köparen för att påstå samverkan och/eller medhjälp till säljaren med avseende på avtalets villkor;
• Anspråk på rättsmedel för förtryck – interna aktieägare/​anställda känner att företaget (säljaren) inte borde säljas och skulle kunna fortsätta utan sådan försäljning;
• Om det finns anställdas jobb i riskzonen och kommer att packas ihop (även om vissa anspråk kan anses vara anställningsrelaterade), kan anspråk vara för lagstadgade skyldigheter att namnge direktörerna och tjänstemännen i rättegången;
• Underlåtenhet att följa regler eller lagar (inklusive fel eller felaktiga framställningar).

Även om det är fokuserat på D&O-försäkringar finns det många fler försäkringslinjer att överväga, som alla kan ha nyanser som kräver särskild hänsyn vid förvärvstillfället.