Den 4 augusti 2017 utfärdade finansdepartementet och Internal Revenue Service (IRS) meddelande 2017-42 som ger befrielse från vissa aspekter av de slutliga och tillfälliga bestämmelserna enligt 871(m) och deras inverkan på tidpunkten för den periodiska kvalitetsgranskningen.

Infört för att förhindra icke-amerikanska personer från att använda derivatinstrument för att undvika amerikansk källskatt, kommenterade många branschgrupper att efterlevnad av paragraf 871(m) krävde betydande förbättringar av innehållande och rapporteringsansökningar. Som svar publicerade finansdepartementet och IRS meddelande 2016-76 i december 2016, som föreskrev en gradvis tillämpning av vissa bestämmelser i 871(m). Meddelande 2017-42 förlänger infasningsperioden ytterligare.

Många schweiziska finansinstitut, inklusive emittenter av derivatprodukter, kommer att välkomna den lättnad som ges av meddelande 2017-42. Nedan tar vi upp de viktigaste takeaways:

Vad är nytt i Notice 2017-42

1) Infasningsår för delta-ett och icke-delta-ett transaktioner

IRS förlängde infasningsåret för delta-ett-transaktioner till 2018 och sköt upp infasningsåret för icke-delta-1-transaktioner till 2019. Följaktligen har teoretiska huvudkontrakt (NPC) och aktierelaterade instrument (ELI) som är inte delta-ett-instrument (som ett fristående instrument, d.v.s. utan hänsyn till regeln om kombinerade transaktioner) är utanför räckvidden för avsnitt 871(m) om de utfärdats före 1 januari 2019 .

Dessutom, med avseende på tillämpningen av avsnitt 871(m), kommer IRS att ta hänsyn till i vilken utsträckning skattebetalaren eller källskatteombudet gjorde en god trosansträngning för att följa med och genomdriva paragraf 871(m) för:

• Alla delta-ett-transaktioner under 2017 och 2018; och
• Alla icke-delta-ett-transaktioner under 2019.

Som ett resultat kommer 2017 års QI-avtal att revideras för att ta hänsyn till dessa ändringar.

2) Förenklad standard för kombinerade transaktioner

När det gäller den förenklade standarden för att fastställa kombinerade transaktioner, förlänger Meddelande 2017-42 tillämpningsperioden för den förenklade standarden till 2018 . Därför krävs endast en källskatt för att kombinera transaktioner ingås 2017 eller 2018 när transaktionerna är transaktioner över disk som är:

• Prissatt;
• Marknadsförd; eller 
• Säljs i samband med varandra.

Sålunda kommer källskatteombud inte att behöva kombinera några transaktioner som är noterade värdepapper som ingåtts 2017 eller 2018.

Dessutom ger meddelande 2017-42 ytterligare förtydliganden på olika punkter relaterade till kombinationsreglerna:

• Kombinerade transaktioner förblir kombinerade såvida inte alla potentiella transaktioner enligt paragraf 871(m) som ingår i kombinationen avyttras;
• Transaktioner gjorda under 2017 eller 2018 som inte kombineras under den förenklade standarden kommer inte att bli kombinerade transaktioner under kommande år s enligt kombinationsreglerna, såvida inte en händelse orsakar en återutgivning; och
• Den förenklade standarden gäller inte skattebetalare som är långa parter till transaktionerna.

3) Infasningsår för kvalificerade derivathandlare (QDD)

I likhet med de andra ändringarna har infasningsåret för QDD:er förlängts till 2018. Följaktligen är en QDD som agerar i egenskap av aktiederivathandlare under 2017 eller 2018 inte föremål för innehållande av utdelningar (dvs. QDD har rätt att ta emot eventuell utdelning brutto).

Dessutom kommer en QDD endast att beräkna sektion 871(m)-beloppet för sin QDD-skatteskuld med hjälp av nettodeltatmetoden från och med 1 januari 2019. Vidare påminner meddelande 2017-42 om att:

• En QDD förblir ansvarig för skatt enligt IRC section 881(1)(a):
  • Om utdelningar och utdelningsekvivalenter när den inte agerar i egenskap av aktiederivathandlare; och
  •  På alla andra FDAP-inkomster från USA som den får; och
• En QDD är ansvarig för innehållande av utdelningsekvivalenter som den betalar till personer utanför USA.

4) QI-granskning

I enlighet med andra ändringar förklarar Notice 2017-42 att en QI som är en QDD måste välja 2019 eller ett senare år för att utföra sin periodiska granskning såvida inte den periodiska granskningsperioden slutar 2018 eller tidigare. Detta beror på följande:

• En QI krävs inte för att utföra en periodisk granskning med avseende på dess QDD-aktiviteter för kalenderåren 2017 och 2018; och
• QI måste användas samma år för den periodiska granskningen av både dess QI- och QDD-aktiviteter.

Som ett resultat betyder detta att enheter som (1) går in i QI-avtalet 2017 och (2) är också QDD , måstevälja 2019 för att utföra sin QI-granskning . QDD-enheter med en certifieringsperiod som slutar 2017 måste dock välja mellan 2019 och 2020 för sin QI-granskning (för sin certifieringsperiod 2018 – 2020).

Outlook

Meddelande 2017-42 råder att skattebetalare kan lita på vägledningen före övergången av ändringarna till de relevanta 871(m)-bestämmelserna och 2017 års QI-avtal. Notice 2017-42 bekräftar dock att anti-missbruksregeln under Treas. Reg. §1.871-15(o) kommer att fortsätta att gälla , oavsett de olika lättnader som tillhandahålls av IRS via meddelande 2016-76 och meddelande 2017-42.

Det är också viktigt att notera att dessa tillägg gäller bedömningen inom omfattningen och befria inte något finansinstitut från de allmänna källskattekraven. För 2017, i enlighet med meddelande 2016-76, tillåter insättningskraven kvartalsvisa insättningar. Meddelande 2017-42 replikerar dock inte sådan lättnad för skatteåret 2018, där standardinsättningscykeln gäller.

Det är uppmuntrande att meddelande 2017-42 har publicerats i augusti och inte några veckor före något väntande IRS-datum. Dessutom bör industrin välkomna nyheten att "Finansdepartementet och IRS fortsätter att utvärdera bestämmelserna i avsnitt 871(m) och överväga möjliga byrååtgärder som kan minska onödiga bördor som bestämmelserna ålägger sig". Detta bör dock inte ses som en anledning att bromsa de utmanande och komplexa efterlevnadsinsatserna och dess relaterade implementering.