Europeiska kommissionens förordning om index som används som finansiella riktmärken i finansiella instrument och finansiella kontrakt (förordningen ) utgör en del av EU:s svar på en rad högprofilerade utredningar under de senaste åren av den påstådda manipulationen av viktiga finansiella riktmärken, inklusive LIBOR. Dessa undersökningar väckte oro över tillförlitligheten och integriteten hos finansiella riktmärken, som underbygger transaktioner värda biljoner dollar. Förordningen syftar till att minska risken för manipulation, stärka tillförlitligheten hos administrerade riktmärken och i slutändan ge en säkrare miljö för användningen av riktmärken i EU.
Den 1 januari 2018 kommer förordningen att tillämpas, vilket ger mindre än tolv månader för enheter som antingen är benchmarkadministratörer, bidragsgivare eller användare att förbereda sig för efterlevnad av förordningens krav, med förbehåll för övergångsarrangemang.
Övergångsbestämmelser kommer att gälla för "befintliga" riktmärken. Detta innebär att EU-referensadministratörer som tillhandahåller benchmarks fram till den 1 januari 2018 har fram till den 1 januari 2020 på sig att ansöka om auktorisation eller registrering hos sin behöriga myndighet i EU (NCA).
Behandlingen av ”nya” riktmärken, det vill säga de som skapats av en riktmärkesadministratör efter den 1 januari 2018, är dock fortfarande oklar i förordningen. Detta innebär en utmaning när det gäller nivån på implementeringsföretagen vill uppnå i slutet av 2017.
Enheter som påverkas av förordningen (inklusive de inom och utanför den finansiella tjänstesektorn) bör förbli försiktiga i sina genomförandeplaner genom att anta att övergångsarrangemangen inte kommer att gälla för "nya" riktmärken. Detta skulle innebära att administratörer endast kommer att kunna administrera nya riktmärken under 2018 när de är auktoriserade eller registrerade av en EU NCA.
En sammanfattning av viktiga milstolpar och förväntade aktiviteter under detta år och därefter visas nedan:
ESMA förväntas utfärda ett slutgiltigt utkast (för antagande) RTS om förordningen till kommissionen i början av april 2017 som kommer att ge ytterligare vägledning om ett antal viktiga fokusområden för tillämpningen av förordningen, såsom mallar för riktmärken och efterlevnadsutlåtanden.
Som en del av lagstiftningsprocessen är det dock värt att notera att kommissionen kan välja att göra vissa ändringar i texten innan den antas. När kommissionen har antagit texten kommer den att överlämnas till EU-parlamentet och rådet och de kommer att ha tre månader på sig att göra invändningar (även om denna period kan förlängas). Om inga invändningar görs kommer texten att vara slutgiltig och föras in i EU:s officiella tidning. Därför kan hela uppsättningen av slutliga krav endast vara tillgängliga strax före 1 januari 2018.
ESMA:s nivå 2 RTS kommer att innehålla ytterligare vägledning om den specifika information som krävs i ansökningsformulären för bedömningen för auktorisation och/eller registrering. Så snart de slutgiltiga standarderna har publicerats, skickas stafettpinnen vidare till delegerade nationella konkurrensmyndigheter i EU för att publicera sina egna samrådsdokument för vägledning om ansökningar, sannolikt under fjärde kvartalet 2017, och därför kan vi se en "rush to the finish" med en stor tillströmning av ansökningar som lämnas in i slutet av 2017.
Det är också värt att notera att förordningen fortfarande är otydlig när det gäller graden av efterlevnad av förordningen som behövs under perioden mellan ansökan och godkännande/registrering. Vi förväntar oss dock att förordningen tillåter administratörer att fortsätta tillhandahålla riktmärken tills beslutet fattas eller åtminstone ha någon form av tillfälligt tillstånd. Dessutom tillåter förordningen administratörer att inom 30 arbetsdagar efter ett avtal som ingåtts av en övervakad enhet ansöka om att använda riktmärket. Detta innebär att administratörer har fram till mitten av februari 2018 på sig att kunna ansöka, förutsatt att de vill fortsätta att administrera dessa riktmärken den 1 januari 2018. Vi rekommenderar dock företag att inte lämna sina ansökningar till sista minuten.
Utöver befintlig riktmärkeförordning och vägledning innehåller förordningen en mängd olika säkerhetskrav som företag som påverkas av förordningen bör överväga som en del av sina genomförandeplaner. Dessa inkluderar:
1) Styrning:Effektiva arrangemang och proportionalitet
Förordningen anger ett brett spektrum av krav på styrning och tillsynsarrangemang, hantering av intressekonflikter, ramverk för ansvarsskyldighet och kontroll, indata och benchmarkmetoder och öppenhet. Som en ytterligare komplexitet kommer dessa krav att skilja sig beroende på typ och kriticitet hos benchmark och därför uppmuntras företag att ha en inventering av benchmarks med en robust process för att kunna identifiera kraven för var och en av deras benchmarkaktiviteter.
Förordningen anger de miniminormer för efterlevnad som företag måste uppfylla och beroende på företagsuppbyggnad och/eller kunders behov kan företag välja att gå utöver för att upprätta kontrollramverk proportionellt för att uppfylla förordningens standarder i hela organisationen . Ändå måste företag bevisa för sina nationella konkurrensmyndigheter i EU att de följer förordningen som organisation.
2) Lager:Definiera ditt riktmärke inom omfattningen
Oavsett om företag är användare, bidragsgivare eller administratörer, är behovet för företag att utveckla en heltäckande "live"-inventering av riktmärken och att utveckla en kontrollram för att upprätthålla inventeringen i linje med förordningen viktigt för att fastställa omkretsen för tillämpningen av förordningen. Förordningen anger olika definitioner och klassificeringar som bestämmer kraven för varje identifierat riktmärke och därför ser vi som ett minimum för att inventeringen ska innehålla information som kritikalitet, riktmärkestyp, placering av administration, bidragsgivares relationer och användning av riktmärken.
Vi uppmärksammar också att förordningen ställer krav på tillsynsobjekt som använder riktmärken. Användare behöver nu inte bara identifiera riktmärken inom räckvidden som används i hela organisationen, användarna skulle också behöva kontrollera regelbundet att administratören finns i ESMA-registret med ett riktmärke som publiceras för vart och ett av deras riktmärken. Vi skulle också uppmuntra företag att börja tänka på beredskapsplaner med tanke på möjligheten att riktmärken upphör eller begränsas för att användas i EU på grund av förordningen.
3) Tredje land:regimen och Storbritanniens planerade utträde ur EU
Det finns tre alternativ tillgängliga under tredjelandssystemet och varje alternativ kräver i slutändan att administratörer utanför EU uppfyller krav som motsvarar förordningen (IOSCO Principles for Financial Benchmarks and Oil Price Reporting Agencies). Även om detta ger viss flexibilitet för företag utanför EU att tillämpa proportionalitet i sina ramar för styrning och kontroll, kommer nivån på medvetenhet om förordningen hos tredjelandsadministratörer med begränsad närvaro i EU att vara en utmaning, både när det gäller kostnaderna för uppfylla kraven i förordningen och möjligheten att ändra affärsstrategier och modeller för att säkerställa efterlevnad av förordningen.
Det är värt att notera att även med Storbritanniens planerade utträde ur EU, kommer förordningen fortfarande att gälla i Storbritannien före det tidigaste möjliga datumet för Storbritanniens utträde ur EU. Därför vill vi uppmuntra företag i Storbritannien att fortsätta att förbereda sig för implementering av kontrollramverk för att följa förordningen som ett EU-land. Dessutom kan det ses som en konkurrensfördel att vara en auktoriserad eller registrerad riktmärkesadministratör i tredje land som lever upp till normerna i förordningen, särskilt om den brittiska ordningen inte anses vara likvärdig.
Med tanke på att den 1 januari 2018 närmar sig med stormsteg, och mot bakgrund av förordningens framhävda komplexitet och osäkerhet, ser vi det trängande behovet av att företagen på ett avgörande sätt identifierar förordningens inverkan, utformar planer för genomförandet, formulerar en kommunikationsstrategi med kunder om eventuell påverkan och börja förbereda sig för ansökan till EU:s nationella konkurrensmyndigheter.
Det här inlägget skrevs av Deloittes Benchmark-team och publicerades först på bloggen Deloitte Financial Services UK.
