EU:s riktmärkesförordning (“BMR”) lanserades den 1 januari 2018 och utgör en del av EU:s svar på farhågor om tillförlitligheten och integriteten hos finansiella riktmärken. BMR tillhandahåller ett harmoniserat ramverk för att säkerställa att kunder som investerar i dessa reglerade produkter skyddas mot risken för benchmarkmanipulation. Huvuddelen av fokus hittills har varit på administratörer av benchmarks, till stor del på grund av de steg som krävs för att bevisa efterlevnad. Storbritannien är ledande när det gäller registrering och auktorisering, vilket visas av ESMA:s publicerade register.

Effekten på kapitalförvaltare har fått mindre uppmärksamhet, troligtvis på grund av att MiFID II tog framsätet för 2018 års implementering. Omfattningen av BMR fångar uppenbarligen en betydande del av EU:s kapitalförvaltningsindustri som beskrivs ytterligare nedan. Schweiziska kapitalförvaltare som hanterar finansiella produkter som refererar till index och är registrerade för distribution hos EES kan också betraktas som benchmarkanvändare. Förvaltare och deras reglerade fondprodukter, såsom AIF:er och UCITS, använder regelbundet riktmärken och kan i mindre utsträckning även vara administratörer av och/eller bidragsgivare till riktmärken. Vidare har vi sett globala kapitalförvaltare använda tredjelandsadministratörsvägen som är tillåten inom regimen som upplägg för sin benchmarkingverksamhet. Här undersöker vi vad som utgör ett riktmärke, hur man avgör om du är en användare och de tillhörande viktiga övervägandena. Även om det är mycket mindre vanligt inom kapitalförvaltningsbranschen, har vi också berört kraven på företag som bidrar till och/eller administrerar benchmarks baserade i och utanför EU.

Vem och vad omfattas av BMR?

BMR gäller för övervakade enheter som antingen är administratörer, bidragsgivare eller användare av finansiella riktmärken.

Reglerade förvaltare och fondprodukter som använder riktmärken inom ramen för BMR är "övervakade enheter", vilket definieras i artikel 3.1(17) som MiFID II värdepappersföretag, AIF-förvaltare, UCITS och UCITS Management Companies bland andra branscher.

En definition av ett riktmärke inom tillämpningsområdet för BMR skiljer sig från det som anges av IOSCO och definieras brett som alla index som används i finansiella instrument, finansiella kontrakt eller används för att mäta en investeringsfonds resultat.

Av dessa definitioner är det tydligt att den stora majoriteten av kapitalförvaltningsbranschen kommer att påverkas av BMR, vars omfattning bör bedömas från fall till fall.

Är du en användare?

Ett index, enligt definitionen i artikel 3.1.1, blir ett riktmärke enligt BMR när det, bland annat, används för att mäta en investeringsfonds resultat i syfte att:

• beräkna prestationsavgifterna;
• spåra returen; eller
• definiera tillgångsallokeringen för en portfölj.

Det är vanligt för investeringsfonder ¹ att använda välkända index i syfte att beräkna prestationsavgifter, till exempel bättre än LIBOR plus en definierad spread. Att tolka ytterligare användningar som faller inom ramen för BMR har varit en utmaning för kapitalförvaltningsföretag, men ESMA har tillhandahållit ytterligare vägledning som diskuteras nedan.

Spåra returen

Ett exempel som guidats av ESMA är en indexspårningsfond, där en investeringsfond har en strategi för att replikera eller spåra prestanda för ett eller flera befintliga index. Detta kan vara genom syntetisk eller fysisk replikering av målindexen.

Företag som har investeringsfonder som ger investerare utdelningar som är kopplade till indexutvecklingen fångas också upp av BMR.

Definiera tillgångsallokeringen för en portfölj

Där ett index används för att mäta en investeringsfonds prestanda i syfte att allokera tillgångar inom en specificerad portfölj, anses detta vara ett riktmärke och följaktligen definieras investeringsfonden som en användare som faller inom BMRs omfattning. I praktiken bör detta tydligt anges i investeringsfondens investeringspolicy och bör "definiera begränsningar för tillgångsallokering av portföljen i förhållande till ett index." ² Dessa investeringsfonder kan också förvaltas aktivt där förvaltaren har utrymme för skönsmässig bedömning över allokeringen av tillgångar inom.

Observera att när den tillhörande investeringsdokumentationen bara hänvisar till ett index i det enda syftet att jämföra med resultat utan att ha någon betydelse för tillgångsallokeringen, har ESMA bekräftat att de inte anser att detta är ett riktmärke inom BMR.

Viktiga BMR-krav för användare

Från och med 1 januari 2018 har BMR direkt påverkat hur och vilka riktmärken som används av tillsynsobjekt. De tre nyckelkraven är:

• Val av benchmark – Övervakade enheter kan endast använda benchmarks som tillhandahålls av en BMR-registrerad och/eller auktoriserad benchmark-administratör. Riktmärken som tillhandahålls utanför EU fångas också upp av BMR och måste registreras, ESMA har för närvarande register över dessa. Det finns övergångsbestämmelser för registrering/auktorisation fram till 1 januari 2020.
• "Robusta skrivna planer"  - Övervakade enheter som använder ett riktmärke måste ta fram och underhålla robusta skriftliga planer som anger de åtgärder som de skulle vidta i händelse av att ett riktmärke väsentligt ändras eller upphör att tillhandahållas. Dessa kommer att nominera och ge motiveringar för lämpliga alternativa riktmärken där det är möjligt och lämpligt. Planerna måste inte bara återspeglas i avtalsrelationer med kunder, dessa kan också begäras av FCA, eller den relevanta nationella behöriga myndigheten i EU.
• Fondlitteratur – När riktmärken används måste fondföretagsprospekten innehålla tydlig och framträdande information som anger om riktmärket tillhandahålls av en administratör i registret. Prospekt som godkänts före 1 januari 2018 måste inkludera denna information i nästa prospektuppdatering eller senast 1 januari 2019, beroende på vilket som inträffar först. ESMA har nyligen gett ytterligare klarhet om att om en referensadministratör ännu inte finns med i registret bör detta faktum hänvisas till. Därefter, när administratören är registrerad, bör prospektet uppdateras för att återspegla detta.

Administratörer och bidragsgivare

Även om vi förstår att majoriteten av kapitalförvaltningsbranschen kommer att påverkas av de krav som ställs för användare av benchmarks, kommer det också att finnas en delmängd av branschen som faller inom ramen för benchmarking-administratörer och/eller bidragsgivare. Administratörer har kontroll över tillhandahållandet av ett riktmärke enligt definitionen i artikel 3.1.5 och involverar användningen av indata. Företag som tillhandahåller all indata som krävs för att fastställa ett riktmärke som inte är lätt tillgängligt för en administratör eller för en annan person i syfte att vidarebefordra till en administratör definieras som en bidragsgivare. Administratörer och bidragsgivare måste implementera ett antal styrnings- och tillsynskrav, beroende på typen och kritiken av riktmärket under BMR, ett betydande projekt att genomföra både internt och med andra företag som tillhandahåller eller använder informationen. Det är viktigt att notera att riktmärken som är beroende av investeringsfondens NAV:s indata betraktas som "riktmärken för reglerad data". BMR ställer mindre betungande krav på tillgångsförvaltningens bidragsgivare av denna reglerade indata.

Tredjelandsadministratörer

En benchmarkadministratör som är baserad utanför EU som tillhandahåller benchmarks eller index som används inom EU av en övervakad enhet ³ kommer att omfattas av tredjelandskraven enligt EU BMR och kommer följaktligen att definieras som en tredjelandsadministratör. För att sådana riktmärken ska fortsätta att användas i EU efter den 1 januari 2020 måste tredjelandsadministratören uppfylla kraven i EU BMR, med förbehåll för de övergångskrav som beskrivs i en tidigare .

När företag har övervägt om de vill fortsätta att tillhandahålla riktmärken för tredje part inom EU, måste de överväga den lämpligaste vägen till fullständig efterlevnad. Det finns tre alternativ tillgängliga för tredje parts administratör; Ekvivalens, erkännande och stöd. Företag måste välja det lämpligaste alternativet baserat på faktorer som antalet riktmärken i omfattning och deras komplexitet.

Slutsats

Med övergångsperioden igång och pågår fram till 2020, fylls registren successivt på och övergångsplaner bör finnas på plats. Kapitalförvaltare bör redan ha utfört eller vara i färd med följande:

1. En grundlig genomgång av benchmarkanvändning för att förstå nuvarande användning;
2. Skapa en inventering av riktmärken och inför lämpliga kontroller för att säkerställa dess fortsatta noggrannhet och fullständighet;
3. Ta kontakt med benchmarkadministratörer för att förstå deras planer och om de kommer att följa förordningen senast 2020; och
4. Skriv robusta skriftliga planer om policyn och procedurerna när det finns en väsentlig förändring eller upphörande av ett riktmärke som används. Dessa policyer bör inkludera alternativa riktmärken där så är möjligt.

Medan majoriteten av kapitalförvaltarna kommer att vara användare, bör alla deltagare ha processer på plats för att identifiera bidraget och administrationen av indata. FCA kan begära bevis på efterlevnad och kan enligt artikel 42 i BMR införa administrativa sanktioner och verkställa böter.

Den här bloggen skrevs först av brittiska Deloitte Benchmarks-teamet.

______________________________________________________________________________________

¹ Definierat som en AIF eller ett UCITS enligt artikel 3(1)(19)
² A5.4 inom  ESMA Frågor och Svar
³ Övervakad enhet enligt definitionen i EU:s BMR, artikel 3 (17)